Año VIII - Nº 1931 Lunes, 12 de diciembre de 2005

 

Propiedad

Albrematica S.A.

 

Directora

Dra. Natalia González

 
  
  NUMERO ESPECIAL
     
 

Delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar

Ley 13.944, art. 1º

 

Primera parte

  

Introducción

 

Entre las denominadas “leyes penales especiales” encontramos aquellas que protegen las relaciones familiares y alimentarias, como la Ley 13.944, promulgada en 1950, que en su art. 1º establece “pena de prisión de un mes a dos años o multa ...a los padres que, aún sin mediar sentencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de dieciocho años, o de más si estuviere impedido”.

 

Con frecuencia, la victimización por parte del alimentante suele llegar a límites tales, que debió además incorporarse a la mencionada ley el art. 2º bis, por el cual se castiga con mayor severidad a aquel obligado que se insolventa o simula insolventarse con el dolo específico de frustrar la acreencia alimentaria. Así, entre las maniobras fraudulentas se hallan, por ejemplo, la venta simulada de un inmueble con cómplice incluido (el aparente comprador) o la renuncia a su empleo o el hacerse pagar su sueldo en negro, en estos dos últimos casos, para liberarse de las retenciones de una parte de sus haberes.

 

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar e insolvencia alimentaria fraudulenta, son entonces los delitos que analizaremos en este nuevo número especial en materia penal, -publicado en dos entregas consecutivas-, tratando de profundizar sobre algunos puntos que consideramos de mayor interés:

 

  • ¿Cuales son los elementos configurativos del tipo?

  • ¿Cuál es el bien jurídico protegido?

  • ¿Es un delito de peligro concreto o de peligro abstracto? ¿Se requiere para su configuración algo más que el mero incumplimiento del obligado? ¿Se exige un resultado material, un daño?. Es decir, ¿ es necesario que el sujeto pasivo se encuentre en situación de necesidad e indigencia? ¿Y si no se encuentra en dicha situación, puede configurarse de todas formas el delito?

  • ¿Es un delito doloso? ¿Qué sucede con aquel que quiere pero no puede pagar?

  • ¿Puede admitirse el dolo eventual?

  • ¿Qué debe entenderse por “medios indispensables para la subsistencia”?. ¿Integran este concepto la educación y la recreación?

  • ¿Quién carga con el deber de probar el dolo y la posibilidad fáctica de cumplimiento del acusado? ¿ La parte denunciante o el mismo imputado?

  • ¿Cuál es el fin de la ley? ¿Y de la pena?

  • ¿Es conveniente reprimir penalmente esta obligación?. ¿Es recomendable la aplicación de pena de prisión de cumplimiento efectivo; o por el contrario, debemos pensar en “reparación y compensación”?. ¿Existen otras alternativas? ¿Cuáles son?

  • ¿Puede aplicarse la probation en el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar?

  • ¿Y la mediación?

  • Sabemos que muchas provincias y ciudades ya han implementado un Registro de deudores alimentarios morosos....¿funciona?

  • ¿Cuáles son las circunstancias que debe tener en cuenta el juez a la hora de mensurar la pena a imponer?

  • ¿Puede un padre verse privado de la patria potestad sobre un hijo por haber cometido este delito?

Sin dudas se trata de una cuestión delicada en la que se encuentran involucrados niños. Ellos son las víctimas más vulnerables en este tipo de infracciones.

 

La disolución de la familia nuclear, fenómeno claramente acentuado en nuestros días, trae aparejado como indeseada consecuencia, y cada vez con más insistencia, el estado de desprotección de los hijos, ocasionado por la falta de cumplimiento de los deberes de asistencia familiar por parte del progenitor no conviviente.

 

Esta previsión de la ley es una trágica realidad social. Quien no convive con sus hijos tiene franca tendencia a declarar, de por sí, la caducidad de su estado de padre o madre.

 

Consideramos necesario revalorizar al niño como “sujeto de derechos propios”, en vez de objeto de derechos de sus padres, disputado como un bien más en litigio; como un botín de guerra.

 

Es común escuchar por parte de los denunciantes: “quiero que esté preso/a”, cuando en realidad debiera decirse “quiero que alimente a mi hijo”.

 

La denuncia es concebida como un instrumento de venganza en lugar del medio para lograr la prestación asistencial debida. Se pretende el castigo (la pena privativa de la libertad) más que la reparación del daño (el cumplimiento del deber alimentario)

 

Tenemos claro que la obligación alimentaria debe ser constante y no sometida a condiciones impuestas por el alimentante, ya que pesa sobre ambos padres y no puede pretenderse que la prestación de los medios corra exclusivamente por parte de uno de ellos. Sabemos que los progenitores tienen la obligación y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condición y fortuna, con los bienes propios, según indica la ley... ¿pero hasta dónde puede inmiscuirse el derecho penal?; ¿puede o podrá solucionar conflictos que surgen de lazos de familia deteriorados?; ¿la amenaza de pena puede disminuir la lista de “morosos alimentarios”?; ¿debe la ley penal ocuparse de esto?

 

Marcia Rillos

 
 
Doctrina

             

Derecho penal y familia
El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar
(art. 1° de la ley 13.944)

Por Gustavo Eduardo Aboso

              

 
 

El incumplimiento de los deberes alimentarios y las alternativas a la pena de prisión
Por Eleonora Devoto y María Ivana Carafa

              

 
 

La Probation: ¿Una alternativa efectiva a la sanción para el delito de incumplimiento de la obligación alimentaria?
Por Gonzalo Patricio Frías

              

 
 

La riesgosa tradición expansionista del delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar
Por Mario Alberto Juliano

              

 
 

La mediación aplicada al delito de incumplimiento de asistencia conyugal
Por María Quintana

              

 
 

El delito de Insolvencia alimentaria fraudulenta
Por Aníbal Horacio Rizzi

              

 
 
Jurisprudencia

             

>> Corte Suprema de Justicia de la Nación
 

COMPETENCIA. Delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Existencia de convenio de cuota alimentaria a través de cual se pactó que la suma fijada debía pagarse mensualmente en jurisdicción diferente de la del domicilio real de las beneficiarias. ELECCION DEL DOMICILIO REAL -Y NO LEGAL- A LOS FINES DE LA COMPETENCIA
"Díaz, Pablo Antonio" - CSJN - 10/09/1974

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Delito de carácter permanente. Cosa juzgada. Hecho que se integra con la similar conducta ilícita anterior por la que el acusado ya fue condenado. Delito permanente que no ha cesado en su primitiva acción de omisión. RECURSO EXTRAORDINARIO. IMPROCEDENCIA
"Ana Mastenbaum c/ Lubowsky, León s/ incumplimiento de los deberes de asistencia familiar" - CSJN - 18/10/1980

              

 
 

COMPETENCIA. Por la materia. DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Delito de carácter permanente que, en consecuencia, debe considerarse cometido en los distintos lugares en los que se incumplió la prestación alimentaria. ECONOMIA PROCESAL
Competencia Nº 828. XXXIII - "Díaz, Carlos Alberto p/ infracción ley 13.944 y matrimonio ilegal" - CSJN - 17/03/1998

              

 
 
>> Cámara Nacional de Casación Penal
 

COMPETENCIA. DELITO DE INSOLVENCIA ALIMENTARIA FRAUDULENTA. Bien jurídico protegido: la familia. Delito de acción privada. La severidad de la pena prevista para este delito, no constituye óbice para otorgarle carácter privado a la acción emergente del mismo
C. 47 - "Aisen, Eduardo I. s/ ley 13.944" - CNCP - Sala I - 04/10/1993

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Condena de ejecución en suspenso. PROBATION. Imposición de reglas de conducta. Aplicación del art. 27 bis del Código Penal en franca desobediencia al principio de legalidad y de irretroactividad de la ley penal
C. 195 - "B., R. P. s/ recurso de casación" - CNCP - Sala IV - 22/08/1995

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. INSOLVENCIA ALIMENTARIA FRAUDULENTA. Concurso real. Requisitos para la configuración de ambos delitos. Procesamiento. RECURSO DE CASACION. Rechazo
C. 1882 - "R., M. A. s/casación" s/ recurso de casación" - CNCP - Sala II - 16/06/1999

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. PENA. MULTA. ACTUALIZACION. Ley penal aplicable. Delito de carácter permanente. Principio de igualdad
"H., H. R." - CNCP - Sala IV - 17/09/1999

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Interpretación del art. 1º de la ley 13.944. "Medios indispensables para la subsistencia". Erogaciones en concepto de vestimenta y esparcimiento que no forman parte de aquel concepto. Elementos no indispensables para el menor. Gastos superfluos. CONFIGURACION DEL DELITO. Obligación del alimentante independientemente de que el alimentado subsista por otros medios. Delito de peligro abstracto. Procesamiento
C. 101.942 - "D'A., R.L." - CNCP - Sala IV - 03/03/2000

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Delito de omisión y de peligro abstracto. Inexigibilidad de resultado material para su configuración. Diferencia entre delitos de lesión, de peligro concreto y de peligro abstracto. Necesidad de que, además de la materialidad de no entrega, exista un incumplimiento "voluntario" de la obligación: dolo
C. 3445 - "B., C. G. s/rec de casación" - CNCP - Sala III - 28/11/2001

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. DELITO DE INSOLVENCIA FAMILIAR FRAUDULENTA. Relación de concurso aparente por especialidad. Ausencia de "concurso real" a pesar de que el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar se desarrolle con anterioridad, debido a que éste configura un delito de carácter continuado. RECURSO DE CASACIÓN. PROCEDENCIA. Errónea interpretación de la ley sustantiva. PENA DE PRISION DE CUMPLIMIENTO EFECTIVO
C. 3658 - "F. , O. s/ rec. de casación" - CNCP - Sala III - 22/02/2002

              

 
 

ACCION PENAL. PRESCRIPCION. INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Delito permanente. Determinación del comienzo del curso del plazo para la prescripción: debe comenzar a computarse una vez que la conducta imputada haya cesado, tal como lo establece el art. 63 del C.P., o bien, desde que el menor cumpla dieciocho años de edad (artículo 1º de la ley 13.944)
Causa Nº 7487 - "Rojo, José Antonio s/ rec. de casación" - CNCP - Sala III - 09/03/2007

              

 
 
>> Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional
 

PLENARIO. CUESTION A RESOLVER: "Si el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar previsto por la ley 13.944 (5) es de pura omisión y de peligro abstracto, o si, en cambio, lo es de peligro concreto"
"Aloise, Miguel A." - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL -EN PLENO - 13/11/1962

              

 
 

DELITO DE INSOLVENCIA ALIMENTARIA FRAUDULENTA. Renuncia del imputado a su empleo. No configuración del delito. Acción que recae exclusivamente sobre "bienes", no quedando comprendido en esta denominación la renuncia a un empleo. Disidencia
C. 13.797 - "M., R. H." - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala III - 11/05/1979

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Negativa de la ex concubina a recibir la cuota de asistencia. Excusa no válida. Posibilidad del imputado de proceder a consignar judicialmente su aporte mensual. Dolo
C. 24595 - "S. J. C. - ley 13944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala II - 29/08/1980

              

 
 

PLENARIO. CUESTION A RESOLVER: "si la pluralidad de victimas configura un supuesto de reiteración en el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar (ley 13.944)"
C. 30.736 "Guersi, N. M." - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - EN PLENO - 31/07/1981

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Requisitos para su configuración. Omisión no dolosa. Error sobre la existencia y el alcance de cumplir con la obligación asistencial. ABSOLUCION
C. 25909 - "P., H. s/ley 13.944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala IV - 25/08/1981

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Requisitos para su configuración. Delito de peligro abstracto. Necesidades básicas satisfechas debido al trabajo personal de su esposa y al aporte de vivienda efectuado por el abuelo: excusa improcedente. Procesamiento
C. 26023- "M., M. E. s/Ley 13.944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala II - 17/11/1981

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Requisitos para su configuración. Exigencia de necesaria comprobación de la relación causal entre el incumplimiento del obligado y de la estrechez económica sufrida por la víctima. ABSOLUCION. Falta de acreditación del estado de necesidad o angustia económica de las víctimas
C. 26194 - "C., J. A. s/ ley 13.944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala IV - 05/02/1982

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Arts. 1º y 2º, inc. d) de la ley 13.944. Viaje al exterior durante tres meses, sin comunicarlo a su familia ni poner a su disposición los recursos necesarios para solventar sus apremiantes necesidades. REITERADAS RENUNCIAS MALICIOSAS AL TRABAJO. Difícil situación económica debida a su propia e inexcusable culpa. Desidia. COLOCACION EN SITUACION DE INSOLVENCIA EN FORMA DOLOSA, por su propia voluntad, y a los efectos de no cumplir con sus obligaciones alimentarias. Delito de peligro abstracto. Procesamiento
C. 25.345 - "G., M. P. s/ley 13.944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala I - 20/05/1982

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Dolo. Excusa basada en la carencia de trabajo o en la circunstancia de que la madre de su hijo cuente con recursos. Rechazo. Elementos que no lo eximen de sus obligaciones asistenciales. PROCESAMIENTO
C. 26.709 - "P., J. s/Incumplimiento deberes asistencia familiar" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala II - 14/07/1983

              

 
 

PLENARIO. CUESTION A RESOLVER: En el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar ¿es necesario acreditar que la conducta omisiva haya privado a la víctima de los medios indispensables para su subsistencia o creado la posibilidad de que ello ocurra, o se trata de un delito de pura omisión y de peligro abstracto?
Plenario Nº 185 - "Gómez, Isabelino" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL -EN PLENO- 31/03/1993

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Cónyuge (art. 2º inc. "d" de la ley 13.944 ) e hijos (art. 1º ley 13.944) como víctimas. ACCION PUBLICA. Bien jurídico protegido: la familia. Conducta única. Ne bis in idem
C. 4026 - "R. H. s/inc. de nulidad" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala V - 18/04/1996

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Requisitos para su configuración. Ausencia de daño efectivo al bien jurídico tutelado. Pena. Finalidad. SOBRESEIMIENTO. Disidencia: delito de peligro abstracto
C. 1717 - "Z., D. s/ art. 348" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala VI - 13/05/1997

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Omisión de abonar la totalidad de la cuota alimentaria fijada a favor de sus hijas, pudiéndolo hacer. Dolo. Prueba. Delito de peligro abstracto. PROCESAMIENTO. EMBARGO.
C. 7150 - "A., E. A. s/procesamiento" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala I - 11/07/1997

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Insolvencia alimentaria fraudulenta. Falsedad ideológica. Autoría y participación. CONCUBINA. Carencia de legitimación parcial
C. 7220.- "M., O. C. y otra-ley 13.944 - procesamientos" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala VII - 24/10/1997

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Ausencia de un peligro concreto o inminente de perjuicio. PENA. FINALIDAD. FALTA DE MERITO. Reparación civil como vía aconsejable para la obtención de los reclamos de la denunciante. DISIDENCIA: delito de peligro abstracto - aplicación del Plenario "Gómez Isabelino"
C. 7666 - "G., A. s/ procesamiento" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala VI - 18/11/1997

              

 
 

DELITO DE IMCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Requisitos del tipo. Delito de peligro. No requiere la existencia previa de una obligación judicialmente impuesta. PROCESAMIENTO.
C. 10.459 - "U., G. A. - ley 13.944 - procesamiento" -CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala VII - 31/03/1999

              

 
 

COMPETENCIA EN RAZON DE LA MATERIA. DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Art. 2º bis de la ley 13.944. INSOLVENCIA ALIMENTARIA FRAUDULENTA. Competencia de la justicia de instrucción en razón de la escala penal prevista para el delito
C. 12293 - "L. J. C. y otros s/ infracción ley 13.944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala IV - 09/09/1999

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Filiación determinada por resolución judicial. Momento a partir del cual comienza a cometerse el delito: a partir de la fecha de la sentencia. Procesamiento. Embargo
C. 12337 - "D. R. O. s/ ley 13944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala IV - 19/11/1999

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Declaración indagatoria. Procesamiento. NULIDAD PROCESAL. Omisión de especificar al imputado, en el momento de recibírsele indagatoria, cuál es el período concreto en el que se le imputa el incumplimiento -total o parcial-. Violación al DERECHO DE DEFENSA EN JUICIO
C. 12.593 - "C., J. C. s/procesamiento" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala I - 20/03/2000

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Ausencia de daño efectivo. Aplicación innecesaria de la pena. SOBRESEIMIENTO. Vía de reparación civil como suficiente para la obtención de los reclamos de la denunciante. Disidencia: delito de peligro abstracto
C. 14.553 - "B., C. G. s/ infracción ley 13.944" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala VI - 10/04/2001

              

 
 

DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. Dinero entregado directamente al hijo. Liberalidad que escapa al cumplimiento del deber alimentario. Cumplimiento parcial. Procesamiento
C. 18.239 - "V., R. H. s/procesamiento" - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala V - 11/04/2002

              

 
 

INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILAR. Incumplimiento parcial del convenio civil. Padre que prestó, no obstante, los medios indispensables para la subsistencia de sus hijos. Atipicidad. SOBRESEIMIENTO. AUSENCIA DE PELIGRO
C.19.186 - "B. de G., H. M. A." - CNCRIM Y CORREC DE LA CAPITAL FEDERAL - Sala V - 11/07/2002

              

 

Agradecemos la invalorable colaboración de los siguientes organismos y autores, sin la cual este trabajo de recopilación, análisis e investigación hubiese sido imposible:

 

Oficina de Jurisprudencia de la Cámara Criminal y Correccional de la Capital Federal

Oficina de Jurisprudencia de la Cámara Nacional de Casación Penal

Oficina de Jurisprudencia del Tribunal de Casación Penal de la Prov. de Buenos Aires

Secretaría de Informática del Poder Judicial de Santa Fe

Biblioteca Central del STJ de Río Negro

Boletín Judicial de Córdoba

Juzgado de Menores 4 Corr. - Secretaria 4 de Córdoba

Servicio de Información Jurídica de la SCJ de Mendoza

Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil – Sala J -

Dra. Eleonora Devoto

Dra. María Quintana

Dr. Gustavo Aboso

Dr. Gonzalo Frías

Dr. Mario Juliano

Dr. Aníbal H. Rizzi